法律行为制度

法律行为制度（二）

三、无效民事行为

（一）概念

1.特征

（1）自始无效

（2）当然无效

（3）绝对无效

2.部分无效和全部无效的关系

一般法律规定，如果民事行为部分无效不影响其他部分效力的其他部分仍然有效

（1）定金不能超过主合同标的的20%，超过部分无效。

（2）在抵押合同和质押合同中，禁止债权人与抵押人或者出质人约定流质、流抵条款。抵押权人（质权人）在债务履行期届满前，不得与抵押人（出质人）约定债务人不履行到期债务时抵押（质押）财产归债权人所有。但这样的约定不影响整个抵押合同或质押合同的效力。（3）民间借贷合同中关于利率的约定不能超过年利率36%，超过部分无效。

（4）租赁合同中租赁期限不能超过20年，超过部分无效。

（二）种类

1.无行为能力人或限制行为能力人实施的民事行为

【例外】

（1）无行为能力人接受赠与、奖励、获得报酬等纯获益的行为，属于有效行为。

（2）无行为能力人实施的处分零花钱的法律行为或者其他与其年龄相适应的细小的日常生活方面的法律行为，属于有效行为。

（3）限制行为能力人订立的纯获益的合同或者与其年龄、智力相适应的合同，直接有效。除上述情形外，限制民事行为能力人订立的合同属于效力待定的合同。

2.受欺诈而实施的民事行为

（1）因欺诈而实施的单方民事行为（如债务免除）；

（2）因欺诈而订立的合同，损害国家利益的。

【例外】因欺诈而订立的合同，没有损害国家利益的，属于可变更、可撤销合同。

3.受胁迫而实施的民事行为

（1）因胁迫而实施的单方民事法律行为（如立遗嘱）；

（2）因胁迫而订立的合同，损害国家利益的。

【例外】因胁迫而订立的合同，没有损害国家利益的，属于可变更、可撤销合同。

4.乘人之危而实施的单方民事行为

注意：乘人之危而订立的合同，均为可变更、可撤销合同。

5.恶意串通损害他人利益的民事行为

“他人”包括：国家、集体或第三人

6. 违反法律或者社会公共利益

一切与法律、行政法规的强制性规定相抵触的、违反公序良俗和社会公共利益的行为，均属无效。

注意：“强制性规定”，是指效力性强制性规定。

7.以合法形式掩盖非法目的

【例题-多选】根据民事法律制度的规定，下列关于无效民事行为特征的表述中，正确的有（）。

A.不能通过当事人的行为进行补正

B.其无效需以当事人主张为前提

C.从行为开始起就没有法律约束力

D.其无效须经人民法院或仲裁机构确认

四、可变更、可撤销的民事行为

（一）概述

1.发生原因：意思表示不自由或不真实

2.可撤销与无效民事行为的区别

（二）种类

1.重大误解

（1）当事人对民事行为的内容（交易事项）产生错误认识。具体包括对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、数量等的误解。

（2）表意人基于误解做出了意思表示。

（3）误解是由误解方自身的过失导致，并不是由对方欺诈所致，也不是因为误解方自身故意或重大过失导致。（这是欺诈与重大误解的根本区别）

（4）表意人因此受到较大损失。

2.显失公平

（1）发生原因：乙方当事人利用优势或者利用对方没有经验。（这是显失公平与重大误解的重要区别）

（2）结果：双务合同当事人的权利义务明显不对等，违反公平、等价有偿原则。

（3）时间点：判断合同是否显失公平应当是“订立合同之时”。合同订立之后发生的情势变化，导致显失公平的，不属于可变更、可撤销的合同。

3.乘人之危

因乘人之危订立的合同（单方民事行为除外），不论是否损害国家利益，一律属于可变更、可撤销的合同。

①一方乘对方处于危难之际

②逼迫对方作出不真实的意思表示

③严重损害对方利益

4.欺诈、胁迫

受欺诈、胁迫而订立的“不损害国家利益的合同”（损害国家利益的合同以及单方法律行为为无效），才属于可变更、可撤销的合同。

构成要件

①一方故意告知虚假事实或隐瞒真实事实（预告实施危害）

②对方因此陷入错误认识（陷入恐惧）

③对方因错误认识（恐惧）作出不真实意思表示

④欺诈、胁迫具有不正当性（目的不正当、手段不正当、目的与手段结合的不正当）（三）撤销权

1.撤销权的性质——形成

2.撤销权的主体：①欺诈、胁迫的手段、乘人之危行为的受损害方；重大误解行为、显失公平行为的双方当事人。

3.行使方式：诉讼或仲裁

4.行使期限：1年，除斥期间

5.法律后果：①自始无效；②不影响有关解决争议方法的条款的效力；③返还财产、赔偿损失

【知识点总结】无效与可撤销民事行为

【例题1-多选】依我国法律，当事人对下列哪一合同可以请求人民法院或仲裁机构变更或撤销?

A.因重大误解订立的合同

B.因显失公平订立的合同

C.因欺诈而订立且损害国家利益的合同

D.无权代理订立的合同

【例题2-单选】根据民事法律制度的规定，下列关于可撤销的民事行为的表述中，正确的是（）。

A.可撤销的民事行为一经撤销，自始无效

B.可撤销的民事行为亦称为效力待定的民事行为

C.自行为发生之日起1年内当事人未撤销的，撤销权消灭

D.法官审理案件时发现民事行为具有可撤销事由的，可依职权撤销

民法中关于无效民事法律行为的规定

民法中关于无效民事法律行为的规定 一、无效的民事法律行为的概念和特征 无效的民事法律行为是指因欠缺民事法律行为的有效要件而不产生法律效力的民事法律行为。无效的民事法律行为在法律上当然无效，它不需要任何人主张。根据《民法总则》第155条的规定，无效的民事法律行为，从行为开始起就没有法律约束力。但无效的民事法律行为也是一种民事法律行为，不能说无效的民事法律行为没有任何法律效力，它也能产生一定的法律后果，只是无效民事法律行为不能产生行为人进行民事行为时所预期的后果。 无效的民事法律行为具有如下特征： 1.无效的民事法律行为具备了民事行为的成立要件，但不具备有逍遥剑，因此，不能发生当事人所预期的法律后果。 2.无效的民事法律行为绝对确定无效，没有任何事实可以使其有效，且包括当事人在内的任何人均可以主张该行为无效。 3.无效的民事法律行为自始当然无效，无需任何人主张。 二、无效民事法律行为的情形 根据《民法总则》的规定，导致民事行为法律无效的情形包括： 1.无民事行为能力人实施的民事法律行为。 2.行为人与相对人以虚假意思表示实施的民事法律行为无效。以虚假的意思表示隐藏的民事法律行为的效力，依照有关法律规定处理。隐藏行为，是指表意人为虚假的意思表示，但其真意为发生另外法律效果的意思表示。隐藏行为中的虚假意思表示无效，其真实意思有效。 3.违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效，但是该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外。违背公序良俗的民事法律行为无效。 4.恶意串通，损害他人合法权益的民事法律行为无效。 三、无效的民事法律行为的法律后果 依照《民法总则》等法律规定，民事法律行为被确认无效以后会发生以下法律后果： 1.返还财产。民事法律行为被确认无效，当事人因该行为取得的财产应当返还给对方。 2.赔偿损失。民事法律行为被确认无效后，有过错的当事人应当赔偿对方的损失；双方有过错的，则应各自承担相应的责任。 3.收归国家、集体所有或者返还第三人。双方恶意串通，事实民事法律行为损害国家、集体或者第三人利益的，应当追缴双方取得的财产，收归国家、集体所有或者返还第三人。

民事法律行为

第三讲民事法律行为 一民事法律行为总论 （一）民事法律行为的概念 1 民事行为：以意思表示为要素，欲发生民事法律后果的行为。民通58—61。 民事行为：民事法律行为+无效民事行为+效力未定民事行为+可变更或可撤销民事行为。（二）民事法律行为的特征： 1 民事主体实施的以发生民事法律后果为目的的行为 2 以意思表示为要素 意思表示?法律行为（民法总则） 3 应是合法行为 民通57：民事法律行为从成立时起就具有法律约束力 《法国民法典》：“在当事人之间具有等同于法律的约束力！” 实例：甲14岁，中学三年级学生，是在校“学习雷锋好榜样的模范标兵”。一日，甲邻居之老母乙病危，恰其邻居夫妻外出旅游。甲马上抓住这个作雷锋的机会，将乙送往医院抢救。甲先垫付的士费、挂号费和部分住院费。后甲向邻居主张给付其垫付的费用。 1 邻居抗辩：甲仅14周岁，为限制行为能力人，不享有无因管理之债的请求权，邻居的抗辩是否成立？

2 如果邻居不但支付了所有费用给甲，且为表彰其善举，将一部笔记本赠与给甲。后甲将笔记本卖给某大学法学院21岁之丙，并交付电脑。而丙迟迟不付款。故甲请求丙返还笔记本。丙抗辩：甲是限制行为能力人，不能享有笔记本所有权；并且其不享有解除买卖合同的权利。 无因管理为事实行为，不适用民法关于行为能力的规定。 限制行为能力人可以接受赠与 其签订的合同属效力未定合同 二法律行为的要件 (一）法律行为的成立要件：指符合民事行为构成要素的客观情况 1 一般成立要件：一切法律行为所必不可少的共同要件 （1）当事人；（2）标的：行为的内容；（3）意思表示：一个意思表示，如抛弃；两个意思表示，如合同。 2 特别成立要件：某些民事行为除要具备上述一般要件外，还要符合其他特殊事实要素。（1）要式行为：须采书面形式才成立者，比如融资租赁合同等 （2）要物行为（实践性行为）：须交付标的物才成立者，比如保管合同。 （二）法律行为的生效要件：符合成立要件的法律行为又符合法定有效要件，则取得法律认可的效力。 1 一般生效要件：

《民法总则》关于“民事法律行为”规定的释评

《民法总则》关于“民事法律行为”规定的释评 申海恩，北京第二外国语学院国际法学院副教授，法学博士摘要《民法总则》“民事法律行为”一章将意思表示概念和理论贯彻始终，构建了基本完整的意思表示规则，纠正了关于民事法律行为“合法性”要件的立法错误。此外，该章通过新设通谋虚伪表示与隐藏行为规则、复合乘人之危和显失公平为暴利行为、增加第三人欺诈、胁迫以及重修违法行为无效规则等，体现了《民法总则》重返传统法律行为制度的姿态。然而，意思表示理论贯彻的不彻底、单方虚伪表示规则的阙如、通谋虚伪表示的对抗效力等瑕疵，表明离完整法律行为理论要求还有明显的体系欠缺；而对于变更权的删除，既是对最新立法趋势的漠视，也体现了对我国既有立法成绩自信心不足的体现。关键词民法总则法律行为意思表示可撤销行为 无论民法上人的形象如何变化，其根本特征始终在于，他是一个意志自由、自己判断、自己决定和自己责任的主体，这也是私法自治原则的精髓所在。〔1〕私法自治（Privatautonomie）意味着，现代民法通过各种方式保障民事主体按照自己的意愿决定权利的行使、法律关系的塑造。〔2〕所谓法律关系的塑造（Gestaltung von Rechtsverh ltnissen），不仅包括权利行使自由意义上对既有权利的实际

行使，如占有、使用所有物，更主要地是指向依照自身意愿设立、变更或消灭与他人或他物之间的法律关系。〔3〕由此，私法自治的核心就集中于民事主体对法律关系的塑造意愿上，这种设立、变更、消灭法律关系的法律塑造意思（rechtsgestaltende Wille）必须通过一定的方式表达出来，让相关的主体得以识别，这就产生了对私法自治工具的需求。〔4〕现代民法学上满足这一需求的，就是法律行为制度。2017年3月15日，第十二届全国人民代表大会第五次会议通过了《中华人民共和国民法总则》（以下简称《民法总则》），并将于2017年10月1日开始施行。作为民法典重要组成部分，《民法总则》的颁布实施意义巨大。《民法总则》将“民事法律行为”由《民法通则》时期的第四章第一节提升为独立的一章，并从总体的立法思路上转向了对意思表示理论的全面接受，较之《民法通则》、《合同法》的制度设计，发生了重大的变化。诚如孙宪忠教授所指出的，法律行为制度，是民法总则甚至是整个民法的核心制度之一。〔5〕鉴于以上种种，本文拟就《民法总则》第六章“民事法律行为”立法思想、制 度设计及法律适用做一简要述评。野人献芹，唯期抛砖引玉，为我国民法理论与司法实务的解释适用提供些许参考。 一、意思表示概念的贯彻意思表示（Willenserklaerung），是指行为人把进行某一法律行为的内心效果意思，以一定的方式表达于外部的行为。〔6〕法律行为与意思表示均属于典

经济法法律行为制度基础讲义

2012年注册会计师《经济法》基础讲义 第一章法律基础知识 第二节法律行为制度 一、法律行为理论 (一)法律行为的概念与特征 1.概念 法律行为，是指以意思表示为要素，设立、变更或终止权利义务的合法行为。法律行为是法律关系的变动原因，是法律事实的一种。 2.特征 (1)以意思表示为要素。意思表示是指主体将意欲达到某种预期法律后果的内在意思表现于外部的行为。 ①如果行为人仅有内在意思而不表现于外，则不构成意思表示，法律行为当然不能成立。 ②行为人表现于外的意思不是其内在意思的真实反映，则表明该意思表示有瑕疵，法律行为原则上亦不能生效。 意思表示是法律行为的核心，也是法律行为与非表意行为，如事实行为等相区别的重要标志。 (2)以设立、变更或终止权利义务为目的。这一特征表明法律行为是行为人的自觉自愿行为，而不受胁迫、受欺诈的行为，否则，就达不到行为人的目的。这也是衡量法律行为法律效果的基本依据，如侵权行为往往会导致一定的法律后果，但却是与行为人的预期目的相背的。 (3)是合法行为。法律行为只有在内容和形式上符合法律的要求或者不违背法律的规定，才能得到法律的承认和保护，也才能产生行为人预期的法律后果，否则，该行为不仅不会产生行为人预期的法律后果，而且还会受到法律的制裁。 【例题·多选题】下列各项中，不属于法律行为的有()。 A.小张给自己制订了复习《经济法》的计划 B.小李向同学表示要参加《经济法》考试 C.小王报名参加了某网校《经济法》的课程学习 D.小赵请老师解答一道《经济法》的考题 『正确答案』ABD 『答案解析』本题考核点是法律行为。法律行为是指以意思表示为要素，设立、变更或终止权利义务的合法行为。本题中，选项A的情况不会产生任何“法律后果”，所以这不具有“意思表示”的效果，不是“法律行为”;选项B和选项D不是以设立、变更或终止权利义务为目的。 3.民事行为 民事行为是以意思表示为要素能够发生民事法律后果的表意行为。 (1)民事行为是民事法律行为的上位概念，不强调行为的合法性，因此并非一切民事行为都是民事法律行为。 (2)民事行为包括民事法律行为、效力待定的民事行为、无效民事行为、可变更、可撤销的民事行为。

(法律法规)民事法律行为

第三部分民事法律行为（现代民法的灵魂） 法律关系分为主体(当事人)、客体(权利义务的指向对象)、内容(权利义务关系); 法律关系发生的要件：①有主体、②有法律规范、③有法律事实 一、民事法律事实的分类：以事实行为与法律行为的区别为中心（法律法规）民事法律行为。 以法律事实的发生是否与当事人的意志有关，将法律事实分为行为和事件 根据事件的发生是否与人的意志有关，可以分成自然事件(海啸)和社会事件(罢工) 根据行为的法律后果是否是当事人意欲追求的，行为分为事实行为和民事行为(法律行为) 事实行为包括：侵权行为、无因管理行为、部分的不当得利行为(因为有的不当得利是基于事件)、创作行为、发明行为、添附行为、先占行为、拾得遗失物、发现隐(埋)藏物等 民事行为的概念引进于德国，我国进行了改造，目前民事行为分为： 民事法律行为(civil legal act,合法有效); 效力待定的民事行为(当事人能力有瑕疵); 可变更、可撤消的民事行为(意思表示有瑕疵); 无效的民事行为(内容违法); ----但理论结构本身就会产生混乱，如民事法律行为包括合同行为，而合同行为又分为有效、效力待定、可变更可撤消、无效（法律法规）民事法律行为。 按李建伟说：以后会把民事行为的概念取消，直接让法律行为和事实行为相对应，再把法律行为按种类分为合同行为、婚姻行为、遗嘱行为、收养行为、代理行为等，还可以按法律行为的效力状况分为有效行为、无效行为、效力待定行为、可变更可撤消行为。 法律行为的内容和后果都由当事人自由决定(私法自治)，法律只起补充作用 法律行为要求当事人具有行为能力 事实行为的内容和后果都由法律事先规定，法律表现为强行性规范

无效民事行为的种类

无效民事行为的种类 一、无民事行为能力人实施的民事行为 无民事行为能力人不能正确认识其行为的法律意义，依法不能独立进行民事活动，只能由其法定代理人代理。因此无民事行为能力人实施的民事行为，构成因主体不合格而无效的民事行为。 当然无民事行为能力人实施的民事行为并非全然无效，如接受赠与、奖励、获得报酬等纯获益的行为属于有效行为。另外无民事行为能力人也可以实施某些与其年龄相适应的细小的日常生活方面的法律行为，如购买文具、乘坐交通工具等。除了上述两类行为以外，无民事行为能力人独立实施的民事行为，包括签订合同一律无效。无民事行为能力人要实施民事法律行为，必须由其法定代理人代理。 二、限制民事行为能力人依法不能独立实施的单方民事行为 《民法通则》第58 条第2项规定，限制民事行为能力人依法不能独立实施的民事行为无效。但是《合同法》第47条的规定，限制民事行为能力人依法不能独立实施的合同属于效力待定的合同。故限制民事行为能力人实施的民事行为不再全部属于无效，而应当区别对待，其中合同行为属于效力待定的民事行为，而其他行为，实际上主要表现为单方行为，则属于无效的民事行为。如限制民事行为能力人所订立的遗嘱无效。 三、受欺诈而为的民事行为 欺诈，指当事人一方故意编造虚假情况或者隐瞒真实情况，使对方陷入错误而为违背自己真实意思表示的行为。受欺诈而为的民事行为属于意思表示不真实的民事行为。欺诈的构成条件为： 1.有具体的欺诈行为，即将欺诈故意表示于外部。这要求欺诈人有意思表示能力，因此无意识或精神错乱中的行为人、无行为能力人所为的意思表示不属欺诈。欺诈的具体表现为捏造虚假事实、隐匿真实事实、歪曲真实事实三种情形。沉默也可以构成欺诈，前提是沉默者有告知义务。

民事法律行为有哪些分类

遇到民法问题？赢了网律师为你免费解惑！访问>> https://www.sodocs.net/doc/5b12073260.html, 民事法律行为有哪些分类 核心内容：民事法律行为根据不同的分类标准有多种分类方式，那么，民事法律行为有哪些分类标准呢？在其标准下，民事法律行为又有哪些分类呢？下面，赢了网小编为您详细介绍关于民事法律行为的分类标准。 民事法律行为的分类标准： 一、以构成法律行为的意思表示的个数为标准，可分为双方行为、单方行为与多方行为。 单方行为是指根据一方当事人的意思表示就能成立的法律行为；双方法律行为是指须双方当事人意思表示一致才能成立的法律行为；多方法律行为是指两个以上的多方当事人意思表示一致才能成立的 法律行为。多方法律行为也称为合致行为。 二、以行为效果所处领域为标准，可分为财产行为与身份行为。

财产行为是指发生财产关系变动效果的行为，身份是指发生身份关系变动效果的行为。 三、根据其当事人双方权利义务的关系，可分为双务法律行为与单务法律行为。 双务法律行为，是指当事人双方均负担相应义务的法律行为，一方的义务也就是另一方的权利。单务法律行为，是指当事人一方仅负担义务而另一方仅享有权利的法律行为。 四、以有无对价为标准，可分为有偿行为与无偿行为。 有偿行为是指当事人一方享有利益必须给付对方相应代价的法律行为；无偿行为是指当事人一方享有利益不需要支付任何对价的法律行为。 五、以是否必须具备某种特别形式才能成立为标准，可分为要式行为与不要式行为。 必须具备某种特定形式或履行某种特定程序才能成立的法律行为，是要式法律行为；不必具有特定形式或履行特定程序即可成立的法律行为是不要式法律行为。

撤销之诉与确认无效之诉转化的法理及条件

龙源期刊网 https://www.sodocs.net/doc/5b12073260.html, 撤销之诉与确认无效之诉转化的法理及条件作者：周学文 来源：《成都理工大学学报·社会科学版》2020年第01期 摘要：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第九十四条规定了撤销之诉与确认无效之诉相互转化的条件及程序，其法理基础在于《中华人民共和国行政诉讼法》第六条所确立的合法性审查原则及行政诉讼的客观诉讼属性。在转化条件上，从确认无效之诉转为撤销之诉需以原告经法院释明变更诉讼请求为前提，而逆向的转化则无此要求。这一要求实际上是防止原告规避起诉期限的规制性设计，并隐含着最高人民法院对确认无效之诉不适用起诉期限的肯定性立场。 关键词：合法性审查原则;撤销之诉;确认无效之诉;起诉期限 中图分类号： D925.3文献标志码： A 文章编号：16720539（2020）01002406 一、问题的提出 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》（以下简称《行诉解释》）第九十四条对撤销判决、确认无效判决与原告诉讼请求之间的关系作出了规定，明确了当原告对被诉行政行为的违法性判断与法院的认定不相一致时，法院依具体情形，适用不同判决种类的条件及程序。具体而言，其包括以下两项规则：（1）原告起诉请求撤销行政行为，法院经审查认为行政行为无效的，应当作出确认无效的判决。（2）原告起诉请求确认行政行为无效，法院审查认为行政行为不属于无效情形，经释明，原告请求撤销行政行为的，应当继续审理并依法作出相应判决;原告请求撤销行政行为但超过法定起诉期限的，裁定驳回起诉;原告拒绝变更诉讼请求的，判决驳回其诉讼请求。 该条的创制基础是我国行政诉讼法上对撤销判决与确认无效判决的二分，这在学术讨论上可引申出区分行政行为无效和可撤销二元结构的合理性问题。按英美法的观念，若从救济的实际可得性角度出发，无效行政行为和可撤销行政行为于相对人而言并无多大差别，故无刻意区分二者裁判方式的必要[1]。部分大陸法系或带有大陆法系色彩的国家虽然也区分这两种判 决，但通过诉讼类型化制度实际上使二者的审理方式、规则趋于一致。例如，在日本行政诉讼法理论中，确认无效诉讼被形容为“乘坐定期公共汽车而晚了点”的撤销诉讼（这里的晚点即指超过法定起诉期限）。如果原告在起诉期限内提起了无效确认诉讼，则作为撤销诉讼来处理

民事法律制度

民事法律制度 1、我国《民法通则》规定的公民民事行为能力有哪几种？ 答：公民的民事行为能力划分为： ⑴全民事行为能力人：18周岁以上的公民即成年人。16周岁以上不满18周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。 ⑵限制民事行为能力人：10周岁以上的未成年人，可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动；不能完全辨认自己行为的精神病人，可以进行与他的精神健康状况相适应的民事活动；其他民事活动要由其法定代理人代理。 ⑶无民事行为能力人：不满10周岁的未成年人和不能辨认自己行为的精神病人，由其法定代理人或监护人代理其民事活动。 2、什么是民事法律行为？民事反率行为的有效条件有哪些？ 答：民事法律行为是指公民或法人以设立、变更、终止民事权利和民事义务为目的的具有法律约束力的合法民事行为。 民事法律行为的有效条件为：（1）行为人要有实施民事法律行为的民事行为能力。（2）行为人的意思表示真实。（3）行为不得违背法律或者社会公共利益。 3、债发生的根据有哪些？ 答：引起债发生的主要根据有：（1）合同之债；（2）侵权行为之债；（3）不当得利之债；（4）无因管理之债；（5）单方民事法律行为之债。 4、什么是债的担保？债的担保方式有哪些？ 答：债的担保是为督促债务人履行债务，保障债权得以实现的一种法律制度。 债的担保方式有：担保、抵押、定金、留置、质押五种。 5、什么是知识产权？它具有哪些特点？ 答：知识产权，又称智力成果权是指智力成果的创造人和工商业生产经营标记的所有人依法所享有的权利的总称。 它具有以下特点：（1）它是一种无形财产权，即客体是智力成果和工商业信誉。（2）它具有双重的内容，即有人身权，又有财产权。（3）它必须经国家主管机关依法确认才能产生，因而不是一种自然权利。（4）它具有专有性，法律规定这种权利只授予智力成果的创造者，这是它的客体独创性的必然要求。（5）它具有地域性，是一种受地域限制的权利。（6）它具有时间性，只在法定期限内有效。 6、我国法定继承的概念和顺序是什么？ 答：法定继承人是指按法律规定有资格继承遗产的人。 法定继承人的顺序是指法定继承人继承遗产的先后次序。我国法定继承分为两个顺序：第一顺序：配偶、子女、父母。第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。同一顺序中的继承人的权利是相等的。继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承，没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。法律规定，丧偶儿媳对公、婆，丧偶女婿对岳父、岳母，尽了主要赡养义务的，作为第一顺序继承人。 7、什么是民事责任？民事责任的认定和归结的原则有哪几种？ 答：民事责任是指民事法律关系主体违反民事义务，侵犯他人合法权益，依照民法所应承担的法律责任。 民事责任的认定和归结的原则一般有三种？过错责任、严格责任和绝对责任。 8、人身权的种类有哪些？ 答：人身权分为人格权和身份权两方面内容。 ⑴人格权，是法律规定的作为民事法律关系主体所应享有的权利，主要包括：姓名权、荣誉

意思自治与法律行为制度

意思自治与法律行为制度 柳经纬 [内容摘要] 法律行为制度是意思自治的工具，此为学界之定论。法律行为制度之所以能够成为意思自治的工具，在于：法律行为制度对意思表示效力的确认和所确立的“法无明文禁止即合法”的规则为实现当事人意思自治奠定了制度的基础；法律行为制度所构建的规范体系为实现当事人意思自治提供了有效的运行机制；法律行为制度所确立的行为缺陷的救济之道为实现当事人意思自治提供了补救之倒，由此三个方面构筑起来的法律行为制度忠实地履行实现当事人意思自治的职责。 [关键词] 意思自治、法律行为 意思自治，又称私法自治，是指在私法领域，人们得以依据自己的意愿，决定自己的事务以及确定彼此之间的关系。意思自治的真谛是自由的价值观，在民法领域里具体表现为主体法的结社自由、债权法的合同自由、物权法的所有权自由、亲属法的婚姻自由和家庭自治以及继承法中的遗嘱自由。①因此，意思自治是民法的“基本思想”，②是民法最为重要的价值理念。 法律行为，是旨在发生一定私法效果的意思表示。德国式的民法典总则编均设有法律行为制度。作为民法总则编内容的法律行为制度，是以民法各个领域的相关具体制度为基础的规范抽象，这些基础的制度包括法人的设立、所有权的处分、合同行为、婚姻行为以及遗嘱行为等等，尤以合同行为最为基础。 关于意思自治与法律行为之关系，学界已有定论：法律行为制度乃意思自治之工具或手段。③然而，法律行为制度如何充当意思自治之工具，如何发挥着工具之作用？多数民法教科书并没有作出完整且系统的阐述，实有必要加以探讨。 柳经纬：中国政法大学比较法研究所教授、博士研究生导师。 ①陈自强：《民法讲义1：契约之成立与生效》，法律出版社2002年版，第6页。 ②[葡]CARLOS ALBERTO DA MOTA PINTO ：《民法总论》（中译本），澳门法律翻译室、澳门大学法学院1999年出版，第16页。 ③[德]迪特尔?梅迪库斯：《德国民法总论》，邵建东译，法律出版社2000年版，第142页；王泽鉴：《民法总则》，2001年版，第335页；[葡]CARLOS ALBERTO DA MOTA PINTO ：《民法总论》（中译本），澳门法律翻译室、澳门大学法学院1999年出版，第211页；王利明：《民法总论》，中国人民大学出版社2003年版，第522页；梁慧星：《民法总论》，法律出版社1995年版，第152页；龙卫球：《民法总论》（第二版），中国法制出版社2002年版，第428页。

第5讲_法律行为制度(3) 、代理制度

第二单元法律行为制度 【考点 4】效力待定的合同（ 2） 2. 无权代理人代理的合同 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，为效力待定合同。未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。 （ 1）追认权 没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的代理行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。 （ 2 ）催告权 相对人可以催告被代理人在1个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。 （ 3 ）撤销权 合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。 【考点 5 】附条件与附期限的法律行为（★★）（ P7 ）( 2017 年判断题， 2018 年单选题) 1. 附条件的法律行为 （ 1 ）附条件的法律行为分类 ① 附生效条件的法律行为——条件成就时，法律行为才生效。 ② 附失效条件的法律行为——条件成就时，法律行为归于无效。 【提示1】所附条件可以事件，也可以是行为。 【提示2】当事人恶意促使条件成就的，应当认定条件没有成就，当事人恶意阻止条件成就的，应当认定条件已经成就。 （ 2 ）附条件的要求： ①必须是“ 将来”发生的事实（已发生的事实不能为条件）； ②必须是“ 不确定”的事实； ③条件应当是双方当事人“任意选择”的事实（非法定的事实）；

④条件必须“ 合法”。 （ 3 ）附条件与附期限的法律行为区分 ①附条件的法律行为：该法律行为效力的产生或消灭具有不确定性。 ②附期限的法律行为：该法律行为效力的产生或消灭是确实的、可预知的。 【解释】所附的条件可能成立也可能不成立（结婚之日），但所附的期限不论是不是确定的期限，必然会到来（死亡之日）。 【考题1 ·判断题】陈某与李某约定，在李某结婚时，陈某将自己的一套房屋赠与李某。该赠与行为是附期限的法律行为。（）（ 2017 年） 【答案】× 【解析】所附的条件可能成就，也可能不成就；所附期限必然会到来。 【考题 2 ·单选题】孙某与赵某约定，赵某若于年内结婚，孙某将把其名下一套房屋借给赵某使用 1 年。该约定的性质是（）。（ 2018 年） A. 附期限的法律行为 B. 附条件的法律行为 C. 单方法律行为 D. 不属于法律行为 【答案】 B 【解析】（ 1 ）选项 AB ：“期限”一定会届至，“条件”不一定会成就。“年内结婚”属于附条件。（ 2 ）选项 CD ：属于多方法律行为。 【法律行为小结】

第07讲_无效民事法律行为、可撤销的民事法律行为

第一部分民事法律行为 考点2 无效民事法律行为★ 【学习提示】建议把握无效民事法律行为和可撤销民事法律行为的归类，且需要针对该考点学会结合实例的运用。 一、无效民事法律行为的特征 1.自始无效：从行为开始时起就没有法律约束力。 2.当然无效：不论当事人是否主张，是否知道，也不论是否经过人民法院或仲裁机构确认，该民事法律行为当然无效。 3.绝对无效：绝对不发生法律效力，不能通过当事人的行为进行补正。 二、无效民事法律行为的种类 1.因行为能力： 无民事行为能力人独立实施的民事法律行为。 2.因意思表示： 行为人与相对人以虚假的意思表示实施的民事法律行为。 【注意】以虚假的意思表示隐藏的民事法律行为的效力，依照有关法律规定处理。 【示例】甲、乙达成买卖设备的协议，而事实上双方关系很好，甲实则是将设备赠与给了乙。 3.因标的： （1）违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为，但是该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外；【苏苏提示】违反效力性强制性规定会导致无效，但违反管理性强制性规定不会导致无效。 （2）违背公序良俗； （3）行为人与相对人恶意串通，损害他人合法权益的民事法律行为。 【例题?多选题】（2015年）根据民事法律制度的规定，下列关于无效民事行为特征的表述中，正确的有（）。 A.不能通过当事人的行为进行补正 B.其无效须以当事人主张为前提 C.从行为开始起就没有法律约束力 D.其无效须经人民法院或仲裁机构确认 【答案】AC 【解析】选项BD：不论当事人是否主张，是否知道，也不论是否经过人民法院或者仲裁机构确认，该民事行为当然无效。 考点3 可撤销的民事法律行为★★★ 【学习提示】重点需要结合示例把握对行为效力的界定；撤销权的行使则要关注识记型题目和运用型题目的考核。 一、可撤销民事法律行为的种类 1.重大误解：对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，并造成较大损失。【苏苏提示】不包括对动机的误解。 2.显失公平：一方利用对方处于危困状态、缺乏判断能力等情形，致使民事法律行为成立时当事人间的权利义务明显违反公平原则。 3.欺诈： （1）欺诈：一方以欺诈手段，使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为；

无效法律行为转换制度

浅议无效法律行为效力转换制度 庄慧娴 （班级：2013级法学研究生学号：20132203135） 摘要：无效民事行为复活途径的拓宽具有必要性。然而作为能支撑市场经济、并为无效无效行为复活之重要途径的转换规则，却不仅在我国立法中未有规定,而且在理论上也少有探讨。本文即在认识到对其考察和探讨的必要性和紧迫性之上,对此制度进行力所能及的梳理，以求有助于此制度的立法转化和理论构建。 关键字：无效法律行为转换救济 一、引言 传统理论认为，无效法律行为原则上应当是确定、自始、当然的无效。“如果法律行为无效，不论当事人是否提出主张，是否知道无效的情况，也不论是否经过人民法院或仲裁机构的确认，该法律行为都是无效的。人民法院或仲裁机构在诉讼或仲裁中只是对一个已经存在的事情加以确认而已”①这种关于无效法律行为后果的认识过于绝对化，它彻底否定了无效法律行为治愈的可能。无效法律行为转换制度正是为了治愈一些无效法律行为而生的。大陆法系国家几乎都确立了这一制度，甚至英美法系国家也有相似制度存在，但可惜的是，这一制度在我国却并未引起重视。本文从无效法律行为转换制度的基本理论出发，通过对其涵义、与相关概念的区别、价值功能、类型及构成要件等问题的分析，探讨该制度在我国的构建。 二、无效法律行为转换的基本理论 （一）无效法律行为转换的涵义 一个完全无效的法律行为，如果具备另一法律行为的要件，而且可以认为，当事人知道此行为无效即愿意另一行为有效的，可以作为另一法律行为而生效。像这样把一个无效的法律行为转变为另一个有效的法律行为称为无效法律行为的转换。②在罗马法上，就有“一个行为无效而具备其他行为的要件时，如它行为合于当事人之意思者，则他行为有效”的原则。《德国民法典》第140条规定；“无效的法律行为若具备另一法律行为的要件，并可认定当事人如知其无效即有意为此另一法律行为者，则此法律行为有效。”③我国台湾地区也对这一制度作了 作者简介：庄慧娴（1990-），女，安徽歙县人，安徽财经大学2013级法学研究生。研究方向：民商法学。 ①魏振瀛：《民法》，北京大学出版社2000年版，第162页。 ②[德]卡尔·拉伦茨：《德国民法通论》，王晓晔等译，法律出版社2003年版，第646页。

民事错误制度比较研究(一)

民事错误制度比较研究(一) 摘要]大陆法系以表意人的意思自由为主导的二元划分理论与以相对人的信赖利益为主导的一元理论。英美法系错误制度将错误划分为共同错误，单方错误。衡平法院对错误的救济。我国错误制度的现状及缺陷。 关键词]大陆法系英美法系错误重大误解 一大陆法系民事错误制度 在大陆法系法理上，以行为者的意思为中心考察，论证法现象的合理性，契约法原理。私法自治是大陆民法最核心最基本的原则，私法自治旨在使每个人都能够按照其意志构建其法律关糸。因此，如果构建法律关系的行为不是以无瑕疵的意志为基础的，则可以将此视为不成功的的构建行为。故此要求当事人之意思表示是健全的，无瑕疵的，始能确保约定的法律效果正确。若当事人意思表示时，不知其主观与客观不一致，即生意思表示错误之情形，此时，表意人即难以依自己内心意思自主追求其所欲之目的效果，即难谓表意人自我决定之真正达成，故错误之存在很大程度上影响私法自治功能之实现。个人因私法自治而享有自由，但与此同时，个人也对自己的行为负有责任，作为享有这个自由的平衡或作为私法自治的代价，即使发生错误的表意人，不能达到自己在私法上效果，也不可逃脱承受其意思表示的约束。因为发生某种错误的风险更应该由表意人来承担。而不是要无辜的第三人或完全对错误不知情的受领人来承担。每一种法律制度都必须在这两种极端的考察方法中找到一个均衡点。这方面存在着多种可能性，而在法律政策上，没有哪一种方案具有不言而喻的优先性。1] （一）以表意人的意思表示为主导的二元理论 1动机错误与表示错误二分划分的理由及对各国立法与实践的影响 《德国民法典》第119条规定（1）表意人所作的意思表示的内容有错误，或者表意人根本无意作出此种内容的意思表示，如果可以认为，表意人若知悉情事并合理地考虑其情况后即不会作出此项意思表示时，表意人可以撤销该意思表示。（2）交易中认为很重要的有关人的资格或者物的性质的错误，视为意思表示内容的错误。2]在德国的学术界，通说认为本条第（2）款有关性质的错误是动机错误，即在表意人的意志形成过程中发生的错误。3]德国民法典第119条以及以下条款的首要区分标准是，在意思表示通往到达的过程中，错误是哪一个阶段发生的。法律的规定是以对下列几个阶段的划分为基础的：第一步是意思的形成，在这一阶段发生的错误，是动机错误，第二阶段是考虑如何能将这一经过深思熟虑的意志加以表示，这阶段是一个语言和符号的选择过程，如果当事人对行为的性质，对受领人和标的物的同一性发生错误的认识，这叫发生了内容的错误。第三步，思考者必须将其决定使用的表示符号表达出来。例如他把想说的话语说出来或者写下来，假如他内心效果意思是以1000元钱购买相对人的商品，却误写成了10000元，这便是表达错误。第四，上述三个阶段止于意思表示的发出。如果意思表示是间接向受领人表达的，这中间还有一个意思表示运送的过程，这个过程也有发生传达错误的危险，传达人往往只视为表意人的使者，因为传达错误也属于表意人所发生的错误。最后，意思到达以后，被受领人作出错误的理解，特别是被受领人作出了不同于表意人本意的理解。根据错误发生的阶段不同，传统的错误理论把表意人内心效果意思形成之前的动机错误与效果意思形成之后的表示错误（包括内容错误，表达错误，传达错误）区分开来，这就是所谓的二元划分。二元论者认为，民法上的错误制度只调整表示错误而对于机动错误则认为是无关紧要的，德国民法典的第119条第二款只是一种特殊的例外。倡导二元构成，并使之在19世纪德国普通法学错误论中占据权威地位的是萨维尼。他基于保护交易安全的目的，认为只有意思欠缺的错误场合下，与其说错误，毋宁说意思欠缺导致法律关系无效（川岛，后揭194页以下）4].二元论者如此划分的理由可以归纳如下：（1）动机错误和表示错误能被外界识别的可能性不同，动机错误在表意人的效果意思成立之前就已经形成，而表意人意思的形成，常受许多不同考量因素的影响，如甲决定向乙买某

法律行为制度

法律行为制度（二） 三、无效民事行为 （一）概念 1.特征 （1）自始无效 （2）当然无效 （3）绝对无效 2.部分无效和全部无效的关系 一般法律规定，如果民事行为部分无效不影响其他部分效力的其他部分仍然有效 （1）定金不能超过主合同标的的20%，超过部分无效。 （2）在抵押合同和质押合同中，禁止债权人与抵押人或者出质人约定流质、流抵条款。抵押权人（质权人）在债务履行期届满前，不得与抵押人（出质人）约定债务人不履行到期债务时抵押（质押）财产归债权人所有。但这样的约定不影响整个抵押合同或质押合同的效力。（3）民间借贷合同中关于利率的约定不能超过年利率36%，超过部分无效。 （4）租赁合同中租赁期限不能超过20年，超过部分无效。 （二）种类 1.无行为能力人或限制行为能力人实施的民事行为 【例外】 （1）无行为能力人接受赠与、奖励、获得报酬等纯获益的行为，属于有效行为。 （2）无行为能力人实施的处分零花钱的法律行为或者其他与其年龄相适应的细小的日常生活方面的法律行为，属于有效行为。 （3）限制行为能力人订立的纯获益的合同或者与其年龄、智力相适应的合同，直接有效。除上述情形外，限制民事行为能力人订立的合同属于效力待定的合同。 2.受欺诈而实施的民事行为 （1）因欺诈而实施的单方民事行为（如债务免除）； （2）因欺诈而订立的合同，损害国家利益的。 【例外】因欺诈而订立的合同，没有损害国家利益的，属于可变更、可撤销合同。 3.受胁迫而实施的民事行为 （1）因胁迫而实施的单方民事法律行为（如立遗嘱）； （2）因胁迫而订立的合同，损害国家利益的。 【例外】因胁迫而订立的合同，没有损害国家利益的，属于可变更、可撤销合同。 4.乘人之危而实施的单方民事行为 注意：乘人之危而订立的合同，均为可变更、可撤销合同。 5.恶意串通损害他人利益的民事行为 “他人”包括：国家、集体或第三人 6. 违反法律或者社会公共利益 一切与法律、行政法规的强制性规定相抵触的、违反公序良俗和社会公共利益的行为，均属无效。 注意：“强制性规定”，是指效力性强制性规定。 7.以合法形式掩盖非法目的 【例题-多选】根据民事法律制度的规定，下列关于无效民事行为特征的表述中，正确的有（）。 A.不能通过当事人的行为进行补正

民事法律行为

民事法律行为 第一节民事法律行为概述 一、民事法律行为的概念 民事法律行为，一般称法律行为，是指民事主体以意思表示的方式设立、变更或者终止民事法律关系的行为。民事法律行为必须具有意思表示要素，而且必须是要产生该意思表示内容的民事法律后果。 我国《民法通则》第54条规定：“民事法律行为是公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。”《民法通则》将民事法律行为限定为“合法行为”，使得理论上不得不创设合法行为和不合法行为的上一位阶的概念——民事行为。据此，民事行为包括合法民事行为与不合法民事行为。合法民事行为包括民事法律行为与某些事实行为；不合法行为又包括违约行为与侵权行为。 二、民事法律行为的特征 民事法律行为有如下特征： 1．民事法律行为以意思表示为基本要素 意思表示是指民事主体将设立、变更或消灭一定民事法律关系的内在意思以一定的方式表示于外部的行为。意思表示是民事法律行为的基本构成要素，没有意思表示就没有法律行为。 2．民事法律行为是以设立、变更、终止民事权利和民事义务为目的的行为 任何有意识的活动，都是有一定目的的活动，都能引起一定的后果，但民事法律行为不是要达到一般的目的，而是要设立、变更、终止某种民事权利和民事义务关系，并能引起行为人预期的法律后果。 第二节民事法律行为的分类 一、单方行为、双方行为和多方行为 这是根据民事法律行为的成立是取决于一方还是由双方的意思表示所做的划分。单方行为是指仅由一方当事人的意思表示就能成立的法律行为。例如，订立遗嘱、放弃债权、抛弃所有权、无权代理的追认等，这些行为，不需要他人同意，就能发生行为人预期的法律后果。双方行为是指须由双方当事人的意思表示相一致才能成立的民事法律行为，如合同等。民法上，又把双方行为分为合致行为和对应行为。前者是指双方当事人所追求的具体目标是一致的，如合伙等；后者是指双方当事人所追求的具体目标不是一致的，而是相对应的，如买卖合同中，卖方的具体目标是取得价金，买方的具体目标则是取得商品。多方行为是指由多个行为人的意思表示达成一致而成立的民事行为，如公司股东会的决议等。 二、单务行为和双务行为 这是依据民事法律行为中，双方当事人之间的权利义务构成而进行的划分。单务行为，是指一方当事人仅享受权利，而另一方仅负有义务的法律行为，如赠与行为等。双务行为，是指法律行为的当事人

论民事无效行为与违法行为

论民事无效行为与违法行为 作者：戚宪利 来源：《科学与财富》2020年第20期 摘要：民事违法行为与无效行为是双重视角下的两个概念，传统的民事法律行为理论，将民事法律行为归纳到法律事实的体系之下进行论述，然事实的客观性特征与对法律行为进行合法性抑或违法性评价的主观性特点相悖，理论自身的冲突导致将法律行为归纳为一种法律事实，面临着挑战，笔者试图跳出法律事实的视角从事实与规范调整的双重视角对法律事实与法律行为进行论述，以解决理论上的冲突。 关键词：违反行为、无效民事行为、法律事实 一、事实与规范调整的双重视角下的法律行为 （一）法律事实视角下的合法性评价 法律行为是私人创设调整其相互利益的法律规范的行为，传统的观点在论述法律行为制度之初往往将其纳入到法律事实的范畴中，法律行为被界定为一种能够引起民事法律关系变动的法律事实，有的学者在论述法律事实时，将法律事实分为人的行为与人的行为之外的事实，在人的行为概念之下细分为法律上行为与事实上行为，法律上行为进而划分私人的行为与国家统治机关之行为，私人的行为细化为合法行为与违法行为，合法行为进一步细化为法律行为与准法律行为，违法行为划分为侵权行为与准侵权行为。有的学者也将法律事实划分为事实、行为和事实构成，行为之下按照不同的标准又有表意行为与事实行为、合法行为与违法行为的分野。台湾政治大学教授黄立将法律事实分为广义上的法律行为，之下细分为合法行为与违法行为，合法行为具体分为法律行为，如意思表示、意思证明，准法律行为，如意思通知、观念通知;违法行为包括侵权行为、违反法律义务行为、违反其他行为义务。正如有的学者指出，“民法理论之所以关注法律事实的概念，主要是为了从动态角度来把握民事法律关系。 当法律对这种纯粹事实予以肯定时，此种事实具有合法性;当此种事实被法律所否定时，便具有违法性特征，正如台湾民法将法律行为分为适法行为与违法行为。换句话说，三段论以法律预先规定的规范事实为大前提，以现实发生的事实为小前提，当小前提与大前提相符合一致时，法律规范预先规定的法律后果产生效力。法律规范以法律后果的形式对现实发生的事实进行评价，积极抑或消极，积极则为合法，消极则为违法。因此，笔者认为，合法性抑或违法性的判断是将法律行为定位于事实或者法律事实的范畴，将法律行为与法律规范预先规定的大前提的契合度作为判断合法与违法的标准。 （二）规范调整视角下的有效性评价

基本民事法律制度

第二章 一、单项选择题 1.根据民事法律制度的规定，下列各项中，属于民事法律行为的是（）。 A.甲与刘某共进烛光晚餐 B.乙赠与张某一辆小汽车 C.丙在孙某新婚宴会上致辞 D.丁拾得一块手表 2.下列关于民事法律行为意思表示的表述中，正确的是（）。 A.事实行为以意思表示为核心 B.抛弃动产属于有相对人的意思表示 C.有相对人的意思表示一旦作出，不得撤回 D.以非对话方式作出的意思表示，到达相对人时生效 3.2020年1月6日，甲公司向乙公司购买了一台价值50万元的A机器设备，为此向乙公司签发了一张票面金额为40万元的银行承兑汇票，约定剩余的10万元价款于交货后的10日内付清，并以甲公司现有的B机器设备设定抵押担保。后乙公司按期交货，因为业务发展需要乙公司决定免除甲公司的10万元债务。根据我国法律的相关的规定，下列说法中不正确的是（）。 A.甲公司和乙公司之间的机器设备买卖行为是有偿的民事法律行为 B.甲公司向乙公司签发票据的行为属于要式民事法律行为 C.甲公司提供抵押担保的行为属于从民事法律行为 D.乙公司免除甲公司10万元债务的行为属于双方民事法律行为 4.下列关于无效民事法律行为的说法中，不正确的是（）。

A.无民事行为能力人独立实施的民事法律行为无效 B.一方以欺诈手段，使对方在违背真实意思的情况下，实施的民事法律行为无效 C.无效的民事法律行为自始无效 D.行为人与相对人以虚假的意思表示实施的民事法律行为无效 5.根据民事法律行为制度的规定，下列关于可撤销的民事法律行为的表述中，不正确的是（）。 A.可撤销的民事法律行为在撤销前已经生效 B.可撤销的民事法律行为的撤销，应由撤销权人申请，人民法院不主动干预 C.可撤销的民事法律行为的撤销权人对权利行使拥有选择权 D.撤销权的行使不受时间限制 6.下列关于代理与委托的表述中，不正确的是（）。 A.在委托中，受托人只能以委托人的名义活动 B.委托从事的行为可以是纯粹的事务性行为，如整理资料、打扫卫生 C.在委托代理中，代理人和被代理人之间的关系按照委托处理 D.代理人在代理权限内以被代理人名义进行民事活动，其法律效果直接对被代理人发生效力7.下列关于代理人与相对人恶意串通，损害被代理人合法权益责任承担的表述中，正确的是（）。 A.代理人应当承担民事责任，相对人不承担责任 B.相对人应当承担民事责任，代理人不承担责任 C.代理人与相对人平均承担民事责任 D.代理人应当承担民事责任，相对人和代理人负连带责任 8.下列关于最长诉讼时效的表述中，正确的是（）。

民事法律行为概念辨析(一)

民事法律行为概念辨析(一) 内容提要]本文拟从介绍民法学说中对民事法律行为的概念的两种不同观点入手，揭示我国《民法通则》中所体现的民事法律行为本质合法说的矛盾、缺陷，进而论述摒弃这一学说对于我国民事法律发展的重要意义。 关键词]民事法律行为本质合法说可变更可撤销 一、关于民事法律行为概念认识上的分歧 在《民法通则》颁布以前，对法律行为概念的概括可以分为两类：一类是将法律行为视为民事主体基于意思表示而从事的旨在设立、变更或终止民事法律关系的行为；按照这一概括，法律行为的概念中既应包括有效的法律行为，也包括无效的法律行为，还应包括可撤销的法律行为和效力不确定的法律行为。另一类是将法律行为视为民事主体通过意思表示而从事的，必将产生、变更或终止民事法律关系的合法行为；依此，法律行为只能是并且永远是有效的，产生法律效力的合法行为；无效行为、可撤销行为及效力不确定的行为均不属于法律行为。《民法通则》颁布后，我国许多学者转而接受“法律行为是公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为”的立法定义。但仍有不少学者认为，“表示行为，传统上称为（民事）法律行为，是指民事主体基于意思表示，旨在发生、变更或消灭民事法律关系的行为。其特征是当事人有意识地要建立或变更、消灭民事法律关系，并通过一定的行为将内心意思表达出来。如果当事人的意思表示有缺陷或者违法，即表示行为不合法，该行为就没有法律效力或可以依法撤销其法律效力，传统上称之为无效的和可撤销的（民事）法律行为”。另有一些学者认为，《民法通则》中以“设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为”概括法律行为的含义，“未能正确揭示法律行为的本质及其内涵和外延”。这一定义并不能将意思表示行为与观念通知行为和事实行为区别开，因为许多事实行为均属于合法行为，“例如遗失物之拾得，标的物之交付等”，它们“均能引起民事法律关系的变化，在当事人之间发生设立、变更、终止民事权利和民事义务的效果”。 我国民法理论中对于法律行为概念上的理解是存在重要分歧的，其中“最根本的一点，就是一部分学者认为法律行为是一种合法行为，既然是合法行为，理所当然不能包括违法行为；另外一部分学者则认为法律行为只是一种能产生法律后果的行为，至于它是否合法需作进一步判断，因而可以分为合法行为与违法行为。 二、对民事法律行为本质合法说的质疑 究竟应仅将传统民法中的“有效的法律行为”称之为法律行为呢，还是应将具有设权意图的一切表意行为统称为法律行为。如果仅以前者为法律行为，当然应确认法律行为的合法有效性特征；但如果以后者为法律行为，则必然要确认法律行为以意思表示和设立法律关系意图为基本特征。 笔者认为，民事法律行为本质合法说的观点，在法理逻辑方面存在诸多自相矛盾和理论缺陷。理由在于：以合法有效行为概括法律行为的含义无法解决有效行为与无效行为、效力可撤销行为和效力不确定行为之间的矛盾关系。 如果将法律行为仅仅理解为合法有效行为，则必然会产生这样一些无法解决的问题：上述一系列处于中间状态的表意行为究竟是否属于法律行为；它们是否适用有关法律行为的规则；它们是否可发生法律行为之效力。假如确认此类“不合法”表意行为属于法律行为，则无异于否定我国民法中的法律行为概念；但如否认此类行为属于法律行为，则它们显然不应适用法律行为的有关规则，也不应发生法律效力，这同样会否认我国民法中的具体规定。 台湾学者郑玉波曾指出：“法律行为有无效、得撤销及效力未定等问题”，是无法回避的。试图以意思表示无效来代替法律行为无效并无实际意义，“意思表示虽不能概括法律行为，但法律行为毕竟以意思表示为要素，故意思表示无效时，则法律行为即不能有效力”。 依据《民法通则》第55条的规定，只有合法的表意行为才是民事法律行为，而依据第58