建设工程施工合同的法律风险与防范措施

龙源期刊网 https://www.sodocs.net/doc/c41050234.html,

建设工程施工合同的法律风险与防范措施

作者：李大良周军凯

来源：《世界家苑·学术》2018年第11期

摘要：现阶段我国建筑工程的施工合同普遍存在一定的法律风险，企业应该优化其内部

管理机制与外部应对风险的有效措施来控制风险，最大化地维护企业的合法权益，并将企业的损失降到最低。面对可控的法律风险，建筑工程相关企业可以通过优化企业施工合同管理以及监督机制来实现对风险的有效控制；面对不可控风险，企业可以通过向责任方索赔或是保险的方式最大限度地转移施工合同的法律风险。

关键词：建筑工程；施工合同；法律风险；防范措施

一、建设工程施工合同中常见的法律风险

1.施工合同违反法律法规强制性规定的风险

考虑到建筑工程的较强技术性以及较广的牵涉范围，建筑工程的安全质量关乎众多人民的人身与财产安全，建筑工程的施工合同受到许多法律法规的制约与约束，建筑工程的设计与施工过程也受着许多政府机构的监管。因此，建筑工程施工单位必须合法经营，坚决履行国家的相关法律法规，保证建筑施工的质量与安全，保证正常的市场秩序。

施工合同中由于违反相关法律法规的强制性的规定而涉及的风险的情况较多。依据2004

年最高法颁布的对建设工程施工合同相关纠纷案件的法律适用性问题对的解释文件，下列五种情况中施工合同认定无效，情形严重者要承担相关的法律责任。一是相关承包单位不具有足够的施工资质，二是无资质施工人假借有资质施工企业，三是要求招标的建筑工程没有进行招标或者是招标无效的，四是承包人违法进行工程的转包，五是承包人非法分包建筑工程。

2缺乏公平性的施工合同的法律风险

由于施工合同的初稿往往是发包方提供的，建筑施工单位在签订施工合同时往往会处于不利的地位，由此会产生较大的法律风险。倘若在施工单位接收到发包方提供的施工合同拟稿后，不经详细审阅与严谨的审查后就进行签约，存在极大的法律风险，例如合同条款中缺少转移风险的内容、缺少由于第三方原因导致的工期延误的损失规定条款，甚至是对承包方提出过于苛刻的条件而导致的合约双方权利义务失衡的情况。

3.履行合同过程中的风险

施工合同的履行期是以建筑工程的施工长度为依据的，因此在建筑工程施工的全过程中，建筑施工单位面临许多风险，包括外界环境影响、施工技术与设备影响。此外还有以下几种情况会影响施工过程中潜在的风险，一是施工相关单位管理人员的工作失责而导致工程违约甚至